Като част от предложението за „Нов търговски механизъм за потребителите“, представен през април 2018 г., Европейската комисия предлага да се направят изменения в Директивата за нелоялни търговски практики (ДНТП), като се включат клаузи, отнасящи се до географската диференциация на продуктите (т.нар. твърдения за „двойно качество“ на продуктите), по-конкретно в чл. 6, параграф 2.
Следвайки процедурата за съвместно взимане на решения, Европейският парламент изказва позиция по въпроса като част от отчета за „модернизиране на на правилата на ЕС за защита на потребителите“ (докладчик: евродепутат Даниел Далтон). В същото време от страна на Съвета се провеждат обсъждания на предложението за „Нов търговски механизъм за потребителите“ в работната група „Защита и информиране на потребителите“ и в Съвета по конкурентоспосбност (COMPET).
Позицията на индустрията накратко
• Европейската индустрия за прозводство на храни и напитки приема много сериозно твърденията за „двойно качество“ на хранителните продукти, тъй като това засяга репутацията на търговските марки на компаниите в цяла Европа.
• По тази причина през изминалата година и половина FoodDrinkEurope работи в тясно сътрудничество с Европейската комисия и други заинтересовани страни, за да се адресира този въпрос.
• FoodDrinkEurope силно подкрепя определения от ЕК процес за допълнително изследване на проблема чрез паневропейска кампания за тестване, предприета от Съвместния изследователски център (JRC), основаваща се на единна методология, одобрена от всички страни членки и заинтересовани страни през април 2018 г. Това трябва да спомогне за обективната оценка на доказателства и за по-добро общо разбиране на въпроса.
• Различните рецепти не означават непременно различно качество, каквито твърдения бяха направени. Европейската хранително-вкусова промишленост е твърдо убедена, че може да има легитимни/обосновани причини за различия в състава и/или сензорните характеристики на продуктите с една и съща марка и опаковка, предлагани на пазарите на няколко страни членки. Всъщност, такива разлики могат да бъдат установени в цяла Европа поради различни национални законодателства, различни потребителски предпочитания, наличност на суровини, различни стратегии за промяна на рецепти и др.
Съществуващото законодателство на ЕС е достатъчно, за да се избегне заблуждаване на потребителите по отношение на потенциално заблуждаващи практики във връзка с твърденията за „двойно качество“ на продуктите:
1. Ако все пак е налице политическо желание за въвеждане на допълнително законодателство, това трябва да бъде направено чрез промяна на чл. 6, параграф 2 на Директивата за нелоялни търговски практики (както е предложено от Европейската комисия)
a. Важно е да се запази концепцията за “значителни” разлики
b. Да се отхвърлят неясни формулировки като „привидно идентични“
c. Да се признае изрично съществуването на основателни причини
d. Да се подсили реферирането към кампанията за паневропейско тестване на Съвместния изследователски център (JRC)
2. Включването на понятието „двойно качество в Приложение I на Директивата за нелоялни търговски практики не е подходящ/работещ вариант, тъй като това не би позволило преценка на всеки отделен случай.
1. Съществуващото законодателство на ЕС е достатъчно, за да се избегне заблуждаване на потребителите по отношение на потенциално заблуждаващи практики във връзка с твърденията за „двойно качество“ на продуктите
Директивата за нелоялни търговски практики 2005/29/EО (“UCPD”) гарантира, че потребителите не се въвеждат в заблуда по отношение на определени търговски практики. Всъщност член 6, параграф 1 от Директивата за нелоялните търговски практики гласи, че:
„Заблуждаваща е тази търговска практика, която съдържа невярна информация и следователно е невярна, или по някакъв начин, включително когато посредством цялостното представяне заблуждава или е възможно да заблуди средният потребител, дори и ако съдържащата се в нея информацията е фактически точна, по отношение на един или повече от посочените по-долу елементи, и във всички случаи подтиква или е възможно да подтикне потребителя да вземе решение за сделка, което в противен случай не би взел:
[…]
б) основните характеристики на продукта, като неговата наличност, преимущества, рискове, изпълнение, състав, принадлежности, сервизно обслужване на клиента и разглеждане на жалби, метод и дата на производство или предоставяне, доставка, срок на годност, употреба, количество, спецификация, географски или търговски произход, или резултатите, които могат да се очакват при неговата употреба, или резултатите и съществените характеристики от изпитвания или проверки, извършени върху продукта; […]”
Работният документ на ЕК НАСОКИ ЗА ВЪВЕЖДАНЕТО/ПРИЛАГАНЕТО НА ДИРЕКТИВА 2005/29/EО ОТНОСНО НЕЛОЯЛНИТЕ ТЪРГОВСКИ ПРАКТИКИ от май 2016 предоставя допълнителни съвети на компетентните органи относно географската диференциация на продукти:
Стоки от една и съща марка и с една и съща или подобна опаковка могат да се различават по отношение на своя състав в зависимост от мястото на производство и пазара, за който са предназначени, т.е. те могат да се различават в различните държави членки.
Съгласно ДНТП търговски практики на пласиране на стоки с различен състав не се считат за нелоялни по същество. ДНТП обаче следва да се вземе предвид в случаите, когато търговци рекламират даден продукт като притежаващ същите качество и състав като продукта от съответната марка, разпространяван в други държави членки. Ако тези търговски твърдения са неточни или заблуждаващи, те могат да бъдат считани за заблуждаващи по смисъла на член 6, параграф 1, буква б) от ДНТП, ако е възможно да подтикнат средния потребител да вземе решение за сделка, което в противен случай не би взел.
Освен това, в конкретния случай за хранителни продукти понятието „залуждаване на потребителя“ е рязаснено и в Регламент (EО) 1169/2011 за предоставяне на информация за храните на потребителите (FIC), по-конкретно в чл. 7, параграф 1:
“Информацията за храните не трябва да бъде заблуждаваща, особено:
a) по отношение на характеристиките на храната, и по-специално по отношение на нейното естество, същност, свойства, състав, количество, трайност, страна на произход или място на произход, метод на изработка или производство; […]”
В допълнение на горепосоченото, с цел по-нататъшно подпомагане на компетентните органи на страните членки при правилното прилагане на Директивата за нелоялните търговски практики и на регламента за FIC, Европейската комисия публикува на 26 септември 2017 г. Известие относно прилагането на законодателството на ЕС в областта на храните и защитата на потребителите спрямо проблеми, свързани с разлики в качеството на продуктите — специфичният случай с храните, което включва схема на решенията стъпка по стъпка, за да спомогне за идентифицирането на потенциално залуждаващи практики по отношение на "двойното качество".
Предложението на ЕК за „Нов търговски механизъм за потребителите“, публикувано през април 2018 г.,
обосновава необходимостта от допълнително законодателство относно "двойното качество", като твърди, че "[...] Опитът от прилагането обаче показва, че потребителите, търговците и националните компетентни органи може да не са наясно с това кои търговски практики може да са в противоречие с Директива 2005/29/EО при липсата на изрична разпоредба. Поради тази причина Директива 2005/29/EО следва да бъде изменена, за да се гарантира правната сигурност както за търговците, така и за правоприлагащите органи […]”. За това обаче не са предоставени конкретни доказателства.
Също така трябва да се има предвид, че към днешна дата, не съществуват достатъчно доказателства за широко разпространени заблуждаващи практики във връзка с феномена „двойно качество“. Тъй като общоевропейската кампания за тестване, обявена от Съвместния изследователски център (JRC), трябва да спомогне за разясняване на обхвата и техническите подробности по въпроса (очаква се тя да приключи през първата половина на 2019 г.), на този етап би било прибързано да се въведе широкообхватно законодателство, без да има ясно и цялостно разбиране за основните причини и динамиката на въпроса.
2. Ако все пак е налице политическо желание за въвеждане на допълнително законодателство, това трябва да бъде направено чрез промяна на чл. 6(2) на Директивата за нелоялни търговски практики (както е предложено от Европейската комисия)
Трябва да се отбележи, че за разлика от други аспекти, въпросът за „двойно качество“ не е включен в Оценката на въздействие на етапа на създаване, проведена от ЕК за законодателния пакет „Нов търговски механизъм за потребителите“; следователно, въздействието от изменението на ДНТП върху например конкуренцията, международната търговия, иновациите, потребителския избор никога не е правилно оценено.
Ако въпреки горепосоченото, все пак е налице политическо желание за въвеждане на допълнително законодателство за „двойно качество“, има един единствен работещ начин това да бъде направено, а именно чрез промяна на чл. 6, параграф 2 на Директивата за нелоялни търговски практики. За разлика от други възможности (напр. включване в Приложение I на ДНТП) член 6 предвижда преценка за всеки отделен случай дали може да се счита за заблуждаваща практика, което е в съответствие със споменатото по-горе Известие на комисията относно прилагане на ДНТП.
Известието на Комисията пояснява, че:
"[…] За извършването на преценка за всеки отделен случай може да е полезно първо да се разгледат следните елементи:
- основните характеристики на даден продукт, които средният потребител вероятно би взел под внимание при вземането на решение за покупка и които влияят върху формирането на неговото положително или отрицателно решение за сключване на сделка;
- дали информацията за основните характеристики на даден продукт е изпусната или неясна;
- дали липсващата или неясна информация за основните характеристики вероятно би променила решението на средния потребител за сключване на сделка. […]"
Извършването на преценка за всеки отделен случай е от изключително значение, тъй като при определени случаи може да има основателни причини за диференциация на продукти, като такива могат да бъдат например, но не само - местни потребителски предпочитания, наличност на суровини, същуствуващо национално законодателство, стратегии за реформулиране. Освен това, дори когато може да има „значителна“ разлика, това трябва да бъде оценено в цялостния контекст на потребителското изживяване (напр. решението на потребителя за покупка; представянето и маркетинга на продукта в различните страни; местна конкурентна среда и т.н.).
3. Включването на понятието „двойно качество в Приложение I на Директивата за нелоялни търговски практики не е подходящ/работещ вариант
Противно на Чл. 6, параграф 2, включването на понятието „двойно качество“ в Приложение I, което съдържа списък от залуждаващи практики, които са нелоялни при всички обстоятелства, не позволява преценка за всеки отделен случай.
Освен директното противоречие с Известието на комисията и липсата на каквато и да е оценка на въздействието, включването в Приложение I може да има значителни последици, тъй като това може de facto или de jure да доведе до изискването всички търговски марки да имат една и съща рецепта в цяла Европа. Това от своя страна би ограничило продуктовите иновации и потребителския избор и би увеличило потребителските цени в определени пазари, някои от които като последица няма да могат да бъдат обслужвани. То може също да се отрази отрицателно на местното предлагане на селскостопански продукти и на устойчивостта на доставките в по-широк смисъл.
Има и опасения, че включването на понятието „двойно качество“ в Приложение I може да доведе до нелоялна конкуренция между операторите с дейност на няколко пазара и местните конкуренти. В допълнение това би могло да създаде правни проблеми за дружествата при наличието на национални законодателни стандарти и изисквания.
Важно е да се отбележи, че Приложение I в сегашния си вид включва много ясни и очевидни случаи на заблуждащи практики; следователно компромисният език не може да бъде подходящ за тази цел.
Осъждаме целенасочените практики на „двойно качество“, но в същото време смятаме, че всякакво допълнително законодателство, което може да бъде предвидено, трябва да е реалистично/работещо, недискриманиционно и приложимо. Ако премахнем продуктовата диференциация, ще отречем факта, че Европа е богата в своето разнообразие. Европа не е налагане на общ знаменател, а уважаване и честване на нашите култури и вкусове!
1. Категорично отхвърляме и се обяваваме против включването на понятието „двойно качество“ в Приложение I на ДНТП, тъй като това не позволява преценка за всеки отделен случай и би имало значителни последици за бизнес моделите, тъй като би се отразило на цените и възможността за избор на потребителя.
